離婚協(xié)議中如約定子女撫養(yǎng)費(fèi)的違約金條款，法院是否支持？

發(fā)布日期：2019-03-25 作者：110網(wǎng)律師

一、案例一：（2015）寧未民初字第00763號(hào)

原告母親彭某某與被告于2008年8月登記結(jié)婚，于2009年1月共同生育原告譚某甲，于2011年4月協(xié)議離婚，雙方簽訂的《自愿離婚協(xié)議書》寫明：離婚后，兒子由女方撫養(yǎng)，男方每月給付撫養(yǎng)費(fèi)600元，在每月10號(hào)前付清；任何一方不按本協(xié)議約定期限履行支付款項(xiàng)義務(wù)的，應(yīng)付違約金給對(duì)方（按5%支付違約金）。自協(xié)議簽訂至今，被告應(yīng)支付撫養(yǎng)費(fèi)31200元，但被告僅付過(guò)5500元，尚欠撫養(yǎng)費(fèi)25700元。

法院認(rèn)為：被告在《自愿離婚協(xié)議書》上簽名的事實(shí)，證明該協(xié)議內(nèi)容系其本人的真實(shí)意思表示，該協(xié)議內(nèi)容不違反法律規(guī)定，故被告應(yīng)當(dāng)依協(xié)議于每月10日前支付小孩撫養(yǎng)費(fèi)給原告。因被告未按期履行支付義務(wù)，原告有權(quán)要求被告依協(xié)議支付5%的違約金。

法院判決：被告支付拖欠的撫養(yǎng)費(fèi)25700元、違約金1285元給原告。

法院支持了違約金條款（5％）。

二、案例二：（2016）桂0109民初136號(hào)

原告蘇某甲訴被告賴某撫養(yǎng)費(fèi)糾紛一案，蘇某乙和被告于2011年3月2日協(xié)議離婚，雙方離婚時(shí)簽訂了《離婚協(xié)議書》，協(xié)議約定：女兒蘇某甲由女方撫養(yǎng)，男方每月支付撫養(yǎng)費(fèi)300元，應(yīng)于每月1--5日前匯入，否則需支付10％違約金。

法院認(rèn)為，被告與蘇某乙離婚時(shí)在《離婚協(xié)議書》中有明確約定，被告應(yīng)當(dāng)按照約定履行，故原告要求被告按照應(yīng)付金額的10%支付違約金1530元符合法律規(guī)定，判決被告支付給原告蘇某甲上述撫養(yǎng)費(fèi)違約金1530元；

法院支持了違約金條款（10％）。

三、案例三：（2014）陽(yáng)春法民一初字第325號(hào)

原告李某某與被告黃某某婚后因性格不合，雙方擬協(xié)議離婚，2012年2月14日，以原告李某某為甲方與以被告黃某某為乙方簽訂《協(xié)議書》中約定兒子黃某甲由女方撫養(yǎng)，男方支付撫養(yǎng)費(fèi)600元／月，如違約，以撫養(yǎng)費(fèi)的雙倍支付給女方，直至付清為止。

法院認(rèn)為：被告與原告李某某離婚后，被告并沒(méi)有按離婚協(xié)議的約定從2012年2月份起按600元／月的標(biāo)準(zhǔn)支付兒子黃某甲的撫養(yǎng)費(fèi)給原告李某某，被告的行為已構(gòu)成違約，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第一款的規(guī)定，被告與原告李某某在《離婚協(xié)議書》約定被告不按時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi)，則以撫養(yǎng)費(fèi)的雙倍支付，現(xiàn)原告李某某訴請(qǐng)被告按雙倍支付違約撫養(yǎng)費(fèi)，符合法律的規(guī)定，本院依法予以支持。原告李某某要求被告從2012年2月份起至2014年4月份止支付撫養(yǎng)費(fèi)違約金16200元（600元／月×27個(gè)月），理?yè)?jù)充分，本院依法予以采納，判決被告黃某某給付原告黃某甲的撫養(yǎng)費(fèi)80400元及撫養(yǎng)費(fèi)違約金16200元給原告李某某。

法院支持了違約金條款（雙倍）。

四、案例四：（2014）鹿民一初字第01720號(hào)

2006年8月，原告申寧與被告唐永強(qiáng)登記結(jié)婚，2013年1月在民政局協(xié)議離婚，離婚協(xié)議書載明，“兒子撫養(yǎng)權(quán)歸女方（申寧），男方每月1日付撫養(yǎng)費(fèi)200元，任何一方不按本協(xié)議約定期限履行支付款項(xiàng)義務(wù)的，應(yīng)向?qū)Ψ礁哆`約金100000元”。

法院認(rèn)為，婚姻有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定。本案中，原告以被告未按期支付兒子撫養(yǎng)費(fèi)，要求被告按照離婚協(xié)議書約定支付違約100000元，該項(xiàng)約定不適用合同法的規(guī)定，判決駁回原告申寧的訴訟請(qǐng)求。

法院駁回違約金條款（100000元）。

五、案例五：（2013）松民初字第5498號(hào)

原告郭某某與被告郭某撫養(yǎng)費(fèi)糾紛一案，2013年3月原告之母張某某與被告郭某經(jīng)政府登記離婚，雙方協(xié)議約定：被告每月給付原告撫養(yǎng)費(fèi)1000元，至原告十八周歲止，如不按時(shí)給付每日按3％支付違約金。自2013年8月份開始被告未向原告支付撫養(yǎng)費(fèi)，至2014年5月被告拖欠原告撫養(yǎng)費(fèi)計(jì)10000元。

法院認(rèn)為，雙方協(xié)議約定被告每月給付原告撫養(yǎng)費(fèi)及所欠撫養(yǎng)費(fèi)金額事實(shí)清楚，有原告提交的相關(guān)證據(jù)予以證明，被告應(yīng)予給付。我國(guó)合同法是調(diào)整平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而撫養(yǎng)費(fèi)是基于婚姻關(guān)系產(chǎn)生的有關(guān)身份關(guān)系的范疇，原告之母與被告的離婚協(xié)議不適用于合同法，故原告要求被告給付撫養(yǎng)費(fèi)違約金無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。

法院駁回違約金條款（每日3％）。

六、最高院指導(dǎo)案例

原告博小某的法定代理人劉某與被告博某原系夫妻關(guān)系，于2011年1月26日生有一子博小某，即本案原告。原告法定代理人與被告于2011年4月26日在東城區(qū)民政局協(xié)議離婚，后于2011年6月8日復(fù)婚，2012年5月27日二人簽訂了夫妻分居協(xié)議，協(xié)議約定：分居期間原告由其母劉某撫養(yǎng)，被告每月給付撫養(yǎng)費(fèi)1500元，于每月12日前支付，從第二個(gè)月開始撫養(yǎng)費(fèi)逾期未轉(zhuǎn)賬，則賠償違約金30000元/次。2012年6月至2012年10月被告每月給付原告撫養(yǎng)費(fèi)1500元，2012年11月開始不再給付。

法院認(rèn)為：原告的法定代理人與被告簽訂了夫妻分居協(xié)議，該協(xié)議約定婚生子由一方撫養(yǎng)，另一方每月給付撫養(yǎng)費(fèi)，并約定了遲延履行要支付違約金的條款。撫養(yǎng)費(fèi)的給付是基于身為父母的法定義務(wù)，而并非基于父母雙方的協(xié)議，該協(xié)議可以且只能約定撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，且該法定義務(wù)不能因父母雙方的協(xié)議而免除。因此，公民法定義務(wù)的履行只能依據(jù)法律法規(guī)的約束，而不宜因公民之間約定的違約金條款而予以約束。撫養(yǎng)費(fèi)本質(zhì)上是一種針對(duì)未成年人的保障，因此，撫養(yǎng)人不應(yīng)以違約金的形式從子女的撫養(yǎng)費(fèi)中獲利。撫養(yǎng)費(fèi)的給付并非基于合同，故雙方約定的違約金條款于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。

法院駁回違約金條款（30000元/次）。

七、相關(guān)法律問(wèn)題思考探索

根據(jù)筆者在裁判文書網(wǎng)上搜集的六個(gè)案例，其中三個(gè)案例支持離婚協(xié)議中約定撫養(yǎng)費(fèi)的違約金條款，三個(gè)案例不支持。

（一）現(xiàn)在觀點(diǎn)的主要分歧在于，《離婚協(xié)議》以及協(xié)議中的子女撫養(yǎng)費(fèi)違約責(zé)任，能否適用《合同法》的標(biāo)準(zhǔn)？

1、一種意見認(rèn)為，《合同法》明確規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。離婚協(xié)議書是以離婚為目的協(xié)議，從協(xié)議目的、內(nèi)容、生效要件等方面來(lái)看，離婚協(xié)議的成立并生效以登記離婚為前提，而離婚明顯涉及人身屬性，因此以該條件作為生效要件的離婚協(xié)議同樣也具人身特點(diǎn)。

婚姻案件是具有較強(qiáng)人身依附性的糾紛，與合同法調(diào)整的平等主體之間的民事糾紛性質(zhì)不完全相同，特別是父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)的履行，因其與身份關(guān)系直接相關(guān)，履行狀況也受父母經(jīng)濟(jì)條件、子女實(shí)際需要等因素的影響，與單純財(cái)產(chǎn)上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在差別，如簡(jiǎn)單套用合同法上的違約責(zé)任條款不合情理。主張者認(rèn)為應(yīng)該從嚴(yán)適用，不得適用民事訴訟中的推理規(guī)則，而應(yīng)該達(dá)到確信的程度。對(duì)于該條中的“等”字，應(yīng)該盡量不適用，不能簡(jiǎn)單的理解為合同法中的“乘人之危和顯失公平”。據(jù)此，離婚財(cái)產(chǎn)協(xié)議糾紛不應(yīng)由《合同法》調(diào)整。

2、根據(jù)最高院的觀點(diǎn)，離婚協(xié)議中雙方將共同財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與未成年子女的約定與解除婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、共同財(cái)產(chǎn)分割、共同債務(wù)清償、離婚損害賠償?shù)葍?nèi)容互為前提、互為結(jié)果，構(gòu)成了一個(gè)整體，是“一攬子”的解決方案。如果允許一方反悔，那么男女雙方離婚協(xié)議的“整體性”將被破壞。也就是說(shuō)，離婚協(xié)議是一個(gè)涉及人身關(guān)系的協(xié)議，根據(jù)合同法第二條的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)適用其他法律的規(guī)定。因此，作為一個(gè)整體，離婚協(xié)議不適用《合同法》。

3、筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系雖與合同法調(diào)整的一般民事法律關(guān)系有一定區(qū)別，但離婚協(xié)議的性質(zhì)在法律上仍系合同的一種，經(jīng)雙方合意產(chǎn)生，應(yīng)受合同法調(diào)整。另，婚姻法司法解釋（一）對(duì)于協(xié)議離婚中糾紛的處理原則、處理方式以及對(duì)離婚協(xié)議性質(zhì)的認(rèn)定中也已對(duì)上述問(wèn)題予以明確。因此，當(dāng)事人不履行離婚協(xié)議義務(wù)或履行協(xié)議義務(wù)不符合約定的，理應(yīng)承擔(dān)合同法上的違約責(zé)任，違約金條款應(yīng)適用于離婚協(xié)議，對(duì)雙方均有法律約束力。

（二）夫妻雙方可以約定的子女撫養(yǎng)費(fèi)違約金金額或比例是多少？

有意見認(rèn)為，即使離婚協(xié)議適用合同法，父母一方違反對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)，也不應(yīng)向撫養(yǎng)人承擔(dān)違約金，法律不會(huì)允許撫養(yǎng)人從子女的撫養(yǎng)費(fèi)中獲利，這與撫養(yǎng)制度的設(shè)計(jì)初衷不符。

筆者認(rèn)為，合同法能夠適用于此類案件，法院判令被告支付違約金具有基礎(chǔ)的法律依據(jù)。違約金的設(shè)立是為了保證債的履行，督促債務(wù)人依約履行義務(wù)。一般情況下，以夫妻雙方在離婚協(xié)議中約定的違約金金額為標(biāo)準(zhǔn)，該金額是雙方真實(shí)的意思表示，雙方有義務(wù)履行協(xié)議約定。案例一、二、三，違約金比例是以拖欠撫養(yǎng)費(fèi)的金額為基數(shù)，再按5％（案例一）、10％（案例二）、雙倍（案例三）予以支付違約金，法院支持的這些案例具有參考價(jià)值。

筆者認(rèn)為，撫養(yǎng)費(fèi)違約金金額，可參照最初撫養(yǎng)費(fèi)的設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)，充分考慮到當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況、被告經(jīng)濟(jì)條件以及被告將來(lái)要繼續(xù)給付撫養(yǎng)費(fèi)的特殊性等因素，另外依照法律規(guī)定撫養(yǎng)費(fèi)給付金額標(biāo)準(zhǔn)，一般為被告月總收入的20％-30％，故撫養(yǎng)費(fèi)違約金的金額上限也不宜超過(guò)撫養(yǎng)費(fèi)金額的30％。

（三）子女撫養(yǎng)費(fèi)違約金是否可以調(diào)整？

筆者認(rèn)為可以調(diào)整，按照合同法規(guī)定，如當(dāng)事人認(rèn)為合同約定的違約金低于或過(guò)分高于造成的損失的，可以請(qǐng)求法院予以增加或適當(dāng)減少。法院在處理民事合同糾紛案件中，可以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量。

（四）規(guī)定子女撫養(yǎng)費(fèi)違約金的現(xiàn)實(shí)意義

筆者認(rèn)為，向撫養(yǎng)人給付違約金有利于對(duì)未成年子女的保護(hù)。撫養(yǎng)費(fèi)的主要功能是保障未成年或無(wú)法獨(dú)立生活的子女的健康成長(zhǎng)，追索撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利主體一般是未成年人或法律上規(guī)定的不具備獨(dú)立生活能力的子女。據(jù)此，違約方（被告）無(wú)論基于何種原因，長(zhǎng)期不按約定支付撫養(yǎng)費(fèi)，均可能加重原告單獨(dú)撫養(yǎng)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，影響原告對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)和照顧水平，當(dāng)然會(huì)對(duì)未成年子女的成長(zhǎng)造成影響，所以判令違約方（被告）向原告承擔(dān)違約金，以經(jīng)濟(jì)制裁方式督促被告履行約定義務(wù)，更有利于對(duì)未成年子女現(xiàn)實(shí)利益的保護(hù)。

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